Как писать письменные консультации (заключения, меморандумы)

Заключение обязательно составляется до разработки искового заявления или иных документов. Частенько работа с клиентом может завершаться заключением (допустим, нужна консультация как выбрать форму ведения бизнеса или как оформить пенсию). Устная консультация тоже должна сопровождаться выдачей письменных рекомендаций, т.к. клиент может забыть большую часть из того, что вы ему говорили. Выдача письменных рекомендаций при устной консультации – показатель серьезного подхода, качества в оказании юридической услуги.

Структура письменной консультации:

1. Фабула

2. Нормативное обоснование

3. Выводы

Что должно быть в письменной консультации / заключении (то, что подчеркнуто, обязательно, остальное может быть не применимо к ситуации):

· Описание обстоятельств дела и цели клиента (кратко, самое основное чтобы клиент видел, что вы поняли саму суть проблемы)

· Ссылки на нормы права, которые регулируют данные отношения (см. пояснение ниже на примере)

· Толкование данных норм относительно ситуации (см. пояснение ниже на примере)

· Сильные и слабые стороны нашей позиции, которые позволяют сделать выводы перспективах решения вопроса (если имеется какой-то спор)

· Описание временных и материальных затрат, связанных с судом (если дело может продолжится в суде)

· Возможные перспективы исполнения решения суда (если дело может продолжится в суде)

· Итоговый вывод в кратком изложении

На практике студенты часто сталкиваются с проблемой как правильно сослаться н норму права и ее растолковать. Грубой ошибкой является простое копирование статей без ссылок на них (техническая ошибка) и без толкования для клиента применительно к его ситуации (ошибка в содержании). Ниже приведен пример по договору подряда. Клиент (заказчик) спрашивал, что будет (сколько он останется должным), если он откажется от договора подряда.

Как делать нельзя (нагромождение статей из нормативных актов):

ГК РФ

Статья 717. Отказ заказчика от исполнения договора подряда

Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда"

19. Статья 717 ГК РФ устанавливает максимальный предел возмещения убытков в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения договора подряда.

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика убытков, возникших в результате отказа последнего от исполнения договора строительного подряда, в размере разницы между договорной ценой и суммой, выплаченной за выполненную работу.

Возражая против иска, заказчик сослался на то, что его отказ от исполнения договора не причинил убытков подрядчику.

Суд первой инстанции удовлетворил иск в полной сумме со ссылкой на статью 717 ГК РФ, согласно которой в случае отказа заказчика от договора он обязан возместить подрядчику убытки в указанном в этой статье размере.

Суд кассационной инстанции решение отменил и передал дело на новое рассмотрение по следующим основаниям.

Заказчик до истечения срока действия договора и сдачи ему результата работы в порядке, установленном статьей 717 ГК РФ, отказался от исполнения договора, известив об этом подрядчика.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 ГК РФ причиненный ущерб возмещается полностью, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Статьей 717 ГК РФ определено, что помимо уплаты подрядчику части установленной договором цены пропорционально объему работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора, заказчик обязан возместить убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Данная норма не содержит исключения из общего правила возмещения убытков и не освобождает истца от обязанности доказывания возникших у него убытков, а лишь ограничивает размер возмещения в случае, если фактический ущерб превышает установленный законом максимальный предел.

Разрешая спор, арбитражный суд необоснованно взыскал с ответчика убытки в размере, составляющем разницу между ценой работ, определенной в договоре подряда, и частью цены, оплаченной заказчиком за выполненные работы, не исследовав доказательств, подтверждающих размер ущерба и наличие причинной связи между досрочным прекращением договора и причиненными истцу убытками.

Как можно делать:

В соответствии со ст. 717 ГК РФ если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Поскольку вашим договором с подрядчиком иного не предусмотрено, вы можете отказаться от договора в любое время до сдачи работы. Однако придется в любом случае оплатить уже выполненную работу.

Кроме того, есть риск того, что подрядчик потребует возместить убытки, которые возникли у него вследствие преждевременного отказа от договора (например, если из-за вашего заказа у него сорвалось несколько других). При этом он по общему правилу обязан будет доказать размер этих убытков, закон лишь ограничивает их размер – оставшейся невыплаченной частью цены договора.

Об этом говориться в п. 19 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда": «Статьей 717 ГК РФ определено, что помимо уплаты подрядчику части установленной договором цены пропорционально объему работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора, заказчик обязан возместить убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Данная норма не содержит исключения из общего правила возмещения убытков и не освобождает истца от обязанности доказывания возникших у него убытков, а лишь ограничивает размер возмещения в случае, если фактический ущерб превышает установленный законом максимальный предел».

Видите, нормы все те же, но выбрано только то, что нужно и дополнительно разъясняется смысл статей.

Оформление! Когда будете печатать заключения на компьютере, обязательно придерживайтесь этих правил (извлечение из Регламента клиники):

«При составлении заключений и других документов консультанты должны использовать 12-14 шрифт, Times New Roman, интервал одинарный, отступ абзаца 1 см., выравнивание по ширине, должны соблюдаться нормы русского языка: орфография, пунктуация и стилистика. Куратор вправе вернуть документ на доработку без проверки юридической составляющей при наличии данных ошибок».

Письменные работы (консультации, заключения): примерные критерии оценки учебных заданий

0 баллов. Студент не составил консультацию в письменном виде или составил без учета структуры юридического документа, с грубыми ошибками в оформлении или же имеется заимствование текста в большей части из чужого источника (плагиат).

1-5 баллов. Письменная юридическая консультация (заключение) составлено с использованием базовых источников права. Не привлекается дополнительных источников: подзаконных актов, разъяснений высших судов, судебной практики. Студент испытывает затруднения в оформлении документа: не соблюдаются правила русского языка, включая требования по грамматике; сложности со стилистикой языка; плохо соблюдаются правила форматирования документа, не выделены важные фрагменты текста заключения для лучшего восприятия читателем или выделены необоснованно объемные фрагменты текста.

6-10 баллов. Письменная юридическая консультация (заключение) составлена с использованием базовых источников права, подзаконных актов, разъяснений высших судов. Не проведен детальный анализ судебной практики по схожим делам. Навык оформления документов на среднем уровне: соблюдаются правила русского языка, включая требования по грамматике; имеются сложности со стилистикой языка; используется правила форматирования документа, однако не выделены важные фрагменты текста заключения для лучшего восприятия читателем или выделены необоснованно объемные фрагменты текста.

11-16 баллов. Письменная юридическая консультация (заключение) составлено с использованием базовых источников права, подзаконных актов, разъяснений высших судов. Проведен детальный анализ судебной практики по схожим делам, результат анализа и обобщения судебной практики включен в текст заключения. Навыки оформления документов на высоком уровне: соблюдены правила русского языка, включая требования по грамматике, пунктуации и стилистике; использованы правила форматирования документа, обоснованно выделены важные фрагменты текста заключения для лучшего восприятия читателем.

Расширенные критерии оценивания (используются на зачете и при оценке работ по клиентам):

1. Отсутствуют грамматические и пунктуационные ошибки;

2. Соблюдена стилистика языка;

3. Соблюдена структура юридического документа: имеется фабула дела, мотивировочная часть и выводы;

4. Приводятся понятные примеры, облегчающие понимание юридического текста;

5. Выделены все существенные обстоятельства по делу (юридические факты);

6. Выявлена реальная цель клиента;

7. Найдены подходящие правовые нормы: верно сопоставлена информация о фактах и цели «клиента» с правовыми нормами;

8. Норма права цитируется без нагромождение статей из нормативных актов с указанием реквизитов нормативно-правового акта;

9. Имеется толкование норм права для клиента применительно к его ситуации;

10. Проведена оценка доказательств, выявлен набор необходимых доказательств с учетом найденных правовых норм;

11. Обнаружены пробелы в доказательственной базе и предложены законные варианты получения доказательств;

12. Предложены различные варианты решения проблемы;

13. Изложены сильные и слабые стороны позиции, которые позволяют сделать выводы перспективах дела;

14. Обоснованы положительные и отрицательные стороны различных вариантов решения проблемы, включая материальные и временные затраты;

15. Спрогнозирована исполнимость различных вариантов решения проблемы (т.е. возможно ли получение не только юридического решения проблемы (например, решения суда), но и фактическое исполнение цели (например, получение денег, возврат имущества в натуре и т.д.);

16. Имеются ответы на все вопросы клиента с учетом его цели, в т. ч. с учетом скрытых целей клиента;

17. При подготовке заключения использованы разъяснения высших судов;

18. Проведен анализ судебной практики по схожим делам, результат анализа и обобщения судебной практики включен в текст заключения.

Автор статьи Вербицкая Юлия Олеговна,
заведующий Юридической клиники ИЮ УрГЮУ