Переквалификация гражданско-правового договора с ИП в трудовой договор

Тема переквалификации гражданско-правового договора в трудовой по-прежнему не теряет актуальности. В ТК РФ установлен прямой запрет на заключение договоров гражданско-правового характера, которые фактически регулируют трудовые отношения. Что касается переквалификации договора с ИП в трудовой, то для организации это будет иметь более существенные риски, чем переквалификация договора с физическим лицом, не являющимся предпринимателем. Поэтому надо очень внимательно отнестись к условиям, включаемым в гражданско-правовой договор.

При заключении гражданско-правового договора с ИП следует в первую очередь избегать терминов и словосочетаний, характерных для трудовых договоров ("работодатель", "работник", "должность", "профессия", "должностная инструкция", "рабочее место", "график работы", "перерыв на обед", "правила внутреннего трудового распорядка", "место работы", "испытательный срок", "заработная плата" и пр.). И исключить все условия, по которым договор могут признать трудовым.

С учетом некоторых судебных актов (Постановления Арбитражного суда Дальневосточного округа от 14.06.2022 N Ф03-2105/2022 по делу N А73-16278/2021, от 11.09.2020 N Ф03-3529/2020 по делу N А51-23858/2019, Восточно-Сибирского округа от 08.07.2021 N Ф02-3691/2021 по делу N А33-36428/2018), а также правовых норм переквалификация гражданско-правового договора в трудовой возможна, в случае если в договоре:

• предусмотрена работа как таковая, ее процесс - систематическое выполнение работ (оказание услуг) с их регулярной оплатой в одни и те же даты каждого месяца, а не получение конкретного результата, который подрядчик/исполнитель передает заказчику к оговоренному сроку за вознаграждение;

• есть указание на конкретную профессию, специальность, вид поручаемой работы, а также ссылки на тарифно-квалификационные характеристики работы, должностные инструкции. По гражданско-правовому договору одна сторона выполняет определенные виды работ/услуг, обусловленные договором (вне зависимости от квалификации или специальности, а также должности), для другой стороны;

• предусмотрено условие о выполнении работ (оказании услуг) подрядчиком/исполнителем лично. Это работник обязан выполнить трудовую функцию лично, а подрядчик/исполнитель вправе привлечь к исполнению своих обязательств по договору других лиц, если договором не установлено личное выполнение работы;

• установлены подчинение подрядчика (исполнителя) режиму труда, установленному в организации, выполнение работы (оказание услуги) под контролем руководства организации. Подрядчик/исполнитель сохраняет самостоятельность, сам определяет способы выполнения задания заказчика, если иное не предусмотрено договором, не подчиняется трудовому распорядку заказчика;

• заказчик оборудует рабочее место подрядчика/исполнителя и обеспечивает его средствами труда. По общему правилу работа выполняется (услуга оказывается) иждивением подрядчика (исполнителя) - из его материалов, его силами и средствами. Иное может быть предусмотрено договором;

• размер вознаграждения зависит от фактических затрат рабочего времени, а не от результата выполненных работ / оказанных услуг;

• на исполнителя возложена материальная ответственность за недостачу вверенного ему имущества, а также за ущерб, возникший у заказчика в результате возмещения им ущерба третьим лицам в результате исполнения договора;

• установлены социальные гарантии, предусмотренные для работников, предусмотрена компенсация расходов, в частности, на сотовую связь, командировки (приобретение билетов, проживание в гостинице), на ГСМ;

• использована типовая форма, не зависящая от индивидуальной специфики конкретного вида оказываемых услуг.

Подрядчик/исполнитель несет ответственность за несохранность предоставленного заказчиком имущества в связи с исполнением договора, он обязан полностью возместить понесенные заказчиком убытки. И договором может быть предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Также следует учесть обстоятельства, совокупность которых может оцениваться как подтверждение формального заключения с ИП договора ГПХ, в частности: размещение организацией объявлений о вакансиях на полную занятость без приема соответствующего количества работников, но заключение при этом договоров ГПХ на те же работы; организация является единственным контрагентом ИП по доходной части; регистрация физических лиц в качестве ИП незадолго до заключения гражданско-правовых договоров; снятие с учета в качестве ИП через некоторое время после прекращения гражданско-правовых отношений с организацией; размер вознаграждения ИП многократно превышает ранее выплачиваемый ему уровень заработной платы как сотруднику (п. 5.5 Обзора, направленного Письмом ФНС России от 21.06.2024 N КЧ-4-9/7026@, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 14.06.2022 N Ф03-2105/2022 по делу N А73-16278/2021).

Перейдем к условиям, которые нужно включить в гражданско-правовой договор с ИП:

• наименование договора. При этом само по себе наименование договора не может рассматриваться в качестве достаточного основания для безусловного отнесения заключенного договора к гражданско-правовому или трудовому. Определяющее значение для квалификации заключенного сторонами договора имеет анализ его содержания на предмет наличия или отсутствия признаков гражданско-правового или трудового договора (Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.08.2020 N 18АП-7329/2020, 18АП-7535/2020 по делу N А76-45250/2019);

• наименования сторон договора (организации и ИП), под которыми они зарегистрированы в ЕГРЮЛ и ЕГРИП (в преамбуле и реквизитах сторон договора), а по тексту договора - название сторон согласно ГК РФ ("Заказчик" и "Подрядчик"/"Исполнитель");

• условие о том, что договор, являющийся основанием для выплаты дохода, заключен с ИП в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности, а также реквизиты листа записи ЕГРИП по форме Р60009, содержащего Ф.И.О. предпринимателя, дату выдачи, наименование налогового органа, выдавшего лист, дату записи в ЕГРИП, номер ОГРНИП, либо приложить к договору копию листа. Для ее получения ИП нужно направить запрос в регистрирующий орган;

• условие о предмете договора. В отношении договора подряда / договора возмездного оказания услуг предметом договора является выполнение определенной работы / оказание услуги (где важен результат конкретного вида работ/услуг) по заданию заказчика с передачей ее результата последнему;

• условия, являющиеся существенными для договора ГПХ;

• иные условия, в отношении которых достигнуто соглашение сторон.

Рассмотрим последствия при переквалификации гражданско-правового договора в трудовой.

Поступление в Федеральную инспекцию труда обращений и заявлений граждан, в том числе ИП, юридических лиц, информации от органов госвласти, органов местного самоуправления, профсоюзов, из СМИ о фактах заключения гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, является основанием для проведения внеплановой проверки ГИТ.

Условия и порядок привлечения к ответственности по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ разъяснены в п. п. 10 - 13 Постановления Пленума Верховного Суда N 45.

В течение 3 рабочих дней со дня признания отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми с работником должен быть заключен трудовой договор. При этом днем начала трудовых отношений является день фактического допущения лица к исполнению обязанностей, которые предусмотрены гражданско-правовым договором.

Важно отметить, что Рострудом и ФНС России заключено соглашение об информационном взаимодействии, которое подразумевает обмен информацией о хозяйствующих субъектах, которые не исполнили обязанности налогового агента и страхователя в отношении своих работников, занятых по гражданско-правовым договорам, фактически регулирующим трудовые отношения.

Налоговая инспекция также вправе самостоятельно изменять юридическую квалификацию сделок, если их целью были занижение налоговой базы и получение необоснованной налоговой выгоды. Такая переквалификация приведет к доначислению налогов, в частности НДФЛ. Также налоговой инспекцией могут быть доначислены страховые взносы. Помимо этого, Фонд социального и пенсионного страхования РФ может доначислить взносы на травматизм.

Варочкина Светлана Владимировна, эксперт по трудовому законодательству и кадровому делопроизводству Линии консультаций компании «Искра рядом»